構(gòu)成惡意磋商有下列要件：
1、無(wú)意在合理價(jià)格范圍訂立合同;
2、與對(duì)方協(xié)商合同事宜,讓對(duì)方誤以為該方有交易的可能;
3、給對(duì)方造成損失,包括喪失交易機(jī)會(huì)的損失,以及其他合理?yè)p失。
在實(shí)踐中,要區(qū)分合同詐騙與惡意磋商兩種不同的行為。有些人利用協(xié)商合同,在訂立合同過(guò)程中要求對(duì)方支付部分款項(xiàng)或者交付部分貨物,達(dá)到目的后以各種理由退出合同協(xié)商,對(duì)所得款項(xiàng)拒不返還。這種以訂立合同為手段騙取他人財(cái)物的行為,構(gòu)成合同詐騙罪。在合同詐騙中,協(xié)商合同的行為是詐騙行為的一種表現(xiàn)形式,這種情況不能按照惡意磋商對(duì)待。
認(rèn)定惡意磋商,在舉證方面有一定難度,要結(jié)合侵權(quán)人的言論、業(yè)務(wù)狀況、退出合同的理由等方面綜合判斷。損失計(jì)算,也是追究侵權(quán)人惡意磋商責(zé)任的難點(diǎn)。惡意磋商受害人往往損失的是交易機(jī)會(huì),這種損失很難用金錢衡量。而且,不同的交易標(biāo)的情況差異以及市場(chǎng)的條件不同,每件案件考慮的角度也不一樣,要具體分析。一般而言,產(chǎn)品的保質(zhì)期、客戶范圍的廣泛程度、再次交易的難度、侵權(quán)人的惡意程度等,都是在確定賠償數(shù)額時(shí)需要考慮的。
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