電子數(shù)據(jù)可以說是證據(jù)種類中比較特殊的一種。畢竟電子數(shù)據(jù)是依靠一定的電子載體才能展示在人們面前的。而現(xiàn)實(shí)中，對(duì)電子數(shù)據(jù)的收集其實(shí)也是相對(duì)要麻煩一些的，那到底電子數(shù)據(jù)取證該怎么做才好呢?
一、電子證據(jù)包括哪些：
“電子證據(jù)”可以分為:
1)字處理文件：通過文字處理系統(tǒng)形成的文件，由文字、標(biāo)點(diǎn)、表格、各種符號(hào)或其他編碼文本組成。不同類型的文字處理軟件生成的文件不能兼容(如word和wps)，使用不同代碼規(guī)則形成的文件也不能直接讀取。所有這些軟件、系統(tǒng)、代碼連同文本內(nèi)容一起，構(gòu)成了字處理文件的基本要素。
2)圖形處理文件：由計(jì)算機(jī)專門的軟件系統(tǒng)輔助設(shè)計(jì)或輔助制造的圖形數(shù)據(jù)，通過圖形人們可以直觀地了解非連續(xù)性數(shù)據(jù)間的關(guān)系，使得復(fù)雜的信息變得生動(dòng)明晰。
3)數(shù)據(jù)庫(kù)文件：由若干原始數(shù)據(jù)記錄所組成的文件。數(shù)據(jù)庫(kù)系統(tǒng)的功能是輸入和存儲(chǔ)數(shù)據(jù)、查詢記錄以及按照指令輸出結(jié)果，它具有很高的信息價(jià)值，但只有經(jīng)過整理匯總之后，才具有實(shí)際的用途和價(jià)值。
4)程序文件：計(jì)算機(jī)進(jìn)行人機(jī)交流的工具，軟件就是由若干個(gè)程序文件組成的。
5)影、音、像文件：即通常所說的“多媒體”文件，通常經(jīng)過掃描識(shí)別、視頻捕捉、音頻錄入等綜合編輯而成。
二、電子數(shù)據(jù)取證該怎么做
第一,通過一定的技術(shù)手段,將電子數(shù)據(jù)以法定的證據(jù)形態(tài)或是法庭可以采納的證據(jù)形式固定。法定的證據(jù)形態(tài)一般是可見、可感知的物質(zhì)形態(tài),而電子證據(jù)原本 只是一種磁或者電的脈沖,只有通過一定的技術(shù)手段轉(zhuǎn)換為可感知的形態(tài),才能具有證據(jù)的形式,也才能在法庭上作為證據(jù)展示。有關(guān)輸出文件必須在以下前提下才 具證據(jù)形式:
(1)輸出該數(shù)據(jù)的計(jì)算機(jī)必須是該證據(jù)的原始存儲(chǔ)處。
(2)該數(shù)據(jù)在輸入和輸出時(shí)計(jì)算機(jī)的運(yùn)作狀態(tài)良好。具備了這兩個(gè)前提,電子數(shù)據(jù)才被固定為具有證據(jù)形 式的證據(jù)材料。
對(duì)于某些非文檔(如多媒體視聽資料)的電子數(shù)據(jù)的原件,須借助一種更為可能的高容量載體,如電腦光盤,除了按照 嚴(yán)格的取證過程,這種載體介質(zhì)宜適用一次性只讀光盤(cd-rom)來刻制為佳,以最大程度減少采用多次可寫光盤(cd-rwm)的可被擦寫修改的風(fēng)險(xiǎn), 保證這種取證的絕對(duì)固化的效果,再回歸到法庭的相關(guān)設(shè)備的還原舉證,系統(tǒng)達(dá)到完善的證明信息的司法傳遞。
第二,對(duì)于電子商務(wù)的貿(mào)易雙方而言,可以收集并提取網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商儲(chǔ)存的資料。由于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商具有資料保密和存儲(chǔ)的義務(wù),對(duì)于用戶和數(shù)據(jù)采用密碼方法或其他方法給予特殊保護(hù),所以當(dāng)貿(mào)易雙方發(fā)生糾紛時(shí),可以將存放在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商那里的電子檔案作為有效的訴訟證據(jù)。
第三,電子證據(jù)的訴訟保全。我國(guó)《民事訴訟法》第81條規(guī)定:“在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,訴 訟參與人可以向人民法院申請(qǐng)證據(jù)保全,人民法院也可以主動(dòng)采取保全措施。”在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下維護(hù)權(quán)利人的利益,規(guī)范網(wǎng)絡(luò)環(huán)境秩序,除當(dāng)事人申請(qǐng)外,法院也可以 適當(dāng)?shù)刂鲃?dòng)采取保全措施。對(duì)于電子證據(jù)的訴訟保全分為訴前證據(jù)保全和訴訟證據(jù)保全。
電子證據(jù)的訴前保全問題,最高人民法院參照《民事 訴訟法》第81條,同時(shí)參照trips協(xié)議的相關(guān)規(guī)定精神制定了《關(guān)于訴前停止商標(biāo)專用權(quán)行為和保全證據(jù)適用法律問題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱《訴前保全解 釋》),其中明確了訴前證據(jù)保全的規(guī)定,依該規(guī)定當(dāng)事人申請(qǐng)電子證據(jù)保全應(yīng)當(dāng)具備的條件是:申請(qǐng)保全電子證據(jù)的具體內(nèi)容、范圍、所在地點(diǎn);請(qǐng)求保全的證據(jù) 能夠證明的對(duì)象;申請(qǐng)的理由,包括證據(jù)可能滅失或者難以取得,且因?yàn)榭陀^原因不能收集的具體說明。該解釋第11條規(guī)定,法院對(duì)保全申請(qǐng)應(yīng)審查:被申請(qǐng)人正 在實(shí)施或者即將實(shí)施侵權(quán)行為;不采取保全措施會(huì)給申請(qǐng)人的合法權(quán)益造成難以彌補(bǔ)的損失;提供擔(dān)保的情況;采取保全措施是否損害社會(huì)公共利益。訴前證據(jù)保全 的開展,目前處于初始階段,有許多問題有待進(jìn)一步研究與完善,因此,最高人民法院對(duì)于訴前證據(jù)保全的態(tài)度是“穩(wěn)妥、慎重”,但并不限制對(duì)訴前證據(jù)保全的適 用。
電子證據(jù)訴訟保全,對(duì)于法院來說,是面臨一個(gè)全新課題。法院除了要選擇相關(guān)的備份程序、收集磁盤等物質(zhì)載體為目標(biāo),并且對(duì)相關(guān)的 使用人制作者進(jìn)行必要的詢問外,還應(yīng)在專家的指導(dǎo)下開展相應(yīng)的保全工作。在保全過程中不可避免地要碰到各種各樣的技術(shù)問題,而專業(yè)人員能夠幫助法院最大限 度地獲取相關(guān)資料,并能進(jìn)行司法分析,幫助恢復(fù)殘留數(shù)據(jù)和其他隱藏或丟失的數(shù)據(jù),通過制作鏡像拷貝來將被刪除的文件或其他殘留數(shù)據(jù)在硬盤驅(qū)動(dòng)器和軟盤上得 到恢復(fù)。
第四,電子證據(jù)的公證保全。公證證據(jù)的證明力高于一般證據(jù)。我國(guó)《民事訴訟法》第69條規(guī)定:“經(jīng)過法定程序公證證明的法律 行為、法律事實(shí)和文書,人民法院應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。”《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》規(guī)定了公證文書的證明力一般大于其他書 證、視聽資料和證人證言。在涉及網(wǎng)絡(luò)電子證據(jù)的糾紛案件中,由于電子證據(jù)本身具有易復(fù)制、易改動(dòng)、易銷毀的特點(diǎn),當(dāng)事人收集證據(jù)非常困難,對(duì)所取得的電子 證據(jù)的真實(shí)性以及收集證據(jù)方式的合法性證明更加困難,因此,越來越多的當(dāng)事人采取申請(qǐng)國(guó)家公證機(jī)關(guān)公證保全的方式取得電子證據(jù)。
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