代理詞是訴訟代理人(律師、法律工作者、公民)在庭審過程中獨(dú)自使用的非正式文書,代理詞最重要的部分是質(zhì)證和辯論。那么勞動仲裁代理詞應(yīng)該如何寫呢?小編帶來勞動仲裁代理詞范文,請閱讀下面的文章進(jìn)行了解。
勞動仲裁代理詞
仲裁員:
本律師作為被申請人***的委托代理人,依法參加本案的仲裁活動。根據(jù)本案事實(shí),依據(jù)法律規(guī)定,本代理人提出如下代理意見,供仲裁庭評議本案時(shí)予以參考:
一、被申請人***提前三十天向申請人提出辭職報(bào)告,解除與申請人的勞動關(guān)系的行為是合法有效的
我國《勞動法》賦予了企業(yè)職工的“辭職權(quán)”,同時(shí)也賦予了單位辭退職工的“辭退權(quán)”。無論是職工行使“辭職權(quán)”,還是單位行使“辭退權(quán)”,只要符合法律規(guī)定的程序和條件,其行為就是合法有效的。
我國《勞動法》對勞動者解除勞動合同規(guī)定了兩種情形:一是預(yù)告辭職權(quán),即《勞動法》第三十一條的規(guī)定“勞動者解除勞動合同應(yīng)當(dāng)提前三十天以書面形式通知用人單位;二是即時(shí)辭職權(quán)即勞動者無需向用人單位預(yù)告即可隨時(shí)解除勞動合同,也就是《勞動法》第三十二條的規(guī)定。
那么,何謂解除勞動合同?原勞動部關(guān)于《貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》(以下簡稱《勞動法若干意見》,1995年8月4日勞動部發(fā)布,勞部發(fā)202號)第26第規(guī)定:“勞動合同的解除是指勞動合同訂立后,尚未全部履行前,由于某種原因?qū)е聞趧雍贤环交螂p方當(dāng)事人提前消滅勞動關(guān)系的法律行為。勞動合同的解除分為法定解除和約定解除兩種。根據(jù)勞動法的規(guī)定,勞動合同既可由單方依法解除,也可以由雙方協(xié)商解除。勞動合同的解除,只對未履行的部分發(fā)生效力,不涉及已履行的部分。”本案是由被申請人***于2006年8月15日書面通知了申請人事先向申請人預(yù)告辭職,解除勞動關(guān)系,同年9月16日辦理了工作交接手續(xù),雙方的勞動關(guān)系于2006年9月16日解除。這種事先預(yù)告辭職解除勞動關(guān)系的行為是符合法律規(guī)定的。
1、我國《勞動法》第三十一條作了明確規(guī)定即“勞動者解除勞動合同應(yīng)當(dāng)提前三十天以書面形式通知用人單位”;
2、1994年原勞動部辦公廳發(fā)布了關(guān)于《勞動法》若干條文的說明,該《說明》第三十一條對《勞動法》第三十一條作了如下說明:“本條規(guī)定了勞動者的辭職權(quán),除此條規(guī)定的程序外,對勞動者行使辭職權(quán)不附加任何條件。但違反勞動合同約定者要依法承擔(dān)責(zé)任”;
3、1995年原勞動部發(fā)布的《勞動法》若干問題意見第32條規(guī)定:“按照勞動法第三十一條的規(guī)定,勞動者解除勞動合同,應(yīng)當(dāng)提前三十日以書面形式通知用人單位。超過三十日,勞動者可以向用人單位提出辦理解除勞動合同手續(xù),用人單位予以辦理。如果勞動者違法解除勞動合同給原用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”;
4、1995年12月19日原勞動部辦廳給浙江省勞動廳的答復(fù)函即《關(guān)于勞動者解除勞動合同有關(guān)問題的復(fù)函》(勞辦發(fā)324號)指出:按照《勞動法》第三十一條的規(guī)定:勞動者解除勞動合同,應(yīng)當(dāng)提前三十日以書面形式通知用人單位。勞動者以書面形式通知用人單位既是解除勞動合同的程序,也是解除勞動合同的條件。勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位解除勞動合同,無需征得用人單位的同意。超過三十日,勞動者向用人單位提出辦理解除勞動合同的手續(xù),用人單位應(yīng)予辦理。但由于勞動者違反勞動合同有關(guān)約定,而給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的,應(yīng)依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定和勞動合同的約定,由勞動者承擔(dān)賠償責(zé)任。”
根據(jù)上述列舉的法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的規(guī)定,我們清楚地知道:勞動法第三十一條規(guī)定的內(nèi)容是勞動者的辭職權(quán),依照勞動者一方的意思表示即可發(fā)生解除勞動合同的效力。提前三十日以書面形式通知用人單位是行使該權(quán)利所應(yīng)當(dāng)遵守的附隨義務(wù),違反該義務(wù)的法律后果是要賠償用人單位因此而遭受的損失。但是,并不能否定勞動合同解除的效力。而且勞動關(guān)系具有高度的人身屬性,不論是否通過訴訟或仲裁均不能強(qiáng)制勞動者進(jìn)行勞動給付。勞動法并未賦予用人單位此項(xiàng)權(quán)利,實(shí)質(zhì)上是出于保護(hù)勞動者利益的角度考慮。因此,本代理人認(rèn)為,被申請人***提前三十天預(yù)期告知了申請人,向申請人提出了辭職報(bào)告,并在報(bào)告中明確指出了解除與申請人的勞動關(guān)系,這種做法完全符合上述法律的規(guī)定。被申請人向申請人提出辭職請求,解除與申請人的勞動關(guān)系是合法有效的。
二、申請人要求被申請人賠償其經(jīng)濟(jì)損失50萬元之請求,缺乏事實(shí)依據(jù)和法律根據(jù),該項(xiàng)請求不能成立
從立法規(guī)定勞動者要履行30日預(yù)告期的立法目的來看,主要為了讓用人單位能有一段尋找替代者的準(zhǔn)備時(shí)間。勞動者單方面解除勞動合同應(yīng)承擔(dān)什么樣的法律責(zé)任,我國《勞動法》及相關(guān)規(guī)定均作出了明確的界定。
1、我國《勞動法》第一百零二條規(guī)定:“勞動者違法本法規(guī)定的條件解除勞動合同或者違反勞動合同中約定的保密事項(xiàng),對用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的,應(yīng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任”;
2、原勞動部發(fā)布的關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動法》若干問題的意見》第32條規(guī)定:“按照勞動法第三十一條的規(guī)定,勞動者解除勞動合同,應(yīng)當(dāng)提前三十日以書面形式通知用人單位。超過三十日,勞動者可以向用人單位提出辦理解除勞動合同手續(xù),用人單位予以辦理。如果勞動者違法解除勞動合同給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”;第33條規(guī)定:“勞動者違反勞動法規(guī)定或勞動合同的約定解除勞動合同(如擅自離職),給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)勞動法第一百零二條和勞動部《違反〈勞動法〉有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法》(勞部發(fā)223號)的規(guī)定,承擔(dān)賠償責(zé)任。
3、勞動部辦公廳《關(guān)于勞動者解除勞動合同有關(guān)問題的復(fù)函》(1995年12月19日答復(fù)浙江省勞動廳)中指出:“……勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位,解除勞動合同,無需征得用人單位同意。超過三十日,勞動者向用人單位提出辦理解除勞動合同手續(xù),用人單位應(yīng)予辦理。但由于勞動者違反勞動合同有關(guān)約定而給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的,應(yīng)依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和勞動合同的約定由勞動者承擔(dān)賠償責(zé)任。勞動者違反提前三十日以書面形式通知用人單位的規(guī)定,而要求解除勞動合同,用人單位可以不予辦理。勞動者違法解除勞動合同而給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失,應(yīng)依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定給勞動合同的約定承擔(dān)賠償責(zé)任”;
4、勞動部發(fā)布的《違反〈勞動法〉有關(guān)合同規(guī)定的賠償辦法》第四條規(guī)定:勞動者違反規(guī)定或者勞動合同的約定解除勞動合同,對用人單位造成損失的,勞動者應(yīng)賠償用人單位下列損失:(一)用人單位招收錄用其所支付的費(fèi)用;(二)用人單位為其支付的培訓(xùn)費(fèi)用,雙方另有約定的按約定辦理;(三)對生產(chǎn)、經(jīng)營和工作造成的直接經(jīng)濟(jì)損失;(四)勞動合同約定的其他賠償費(fèi)用。
從上述法律、法規(guī)和規(guī)范性條件來看,勞動者解除勞動合同應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任的情形:
一是違反勞動法的規(guī)定解除勞動合同。違反勞動法的規(guī)定主要是指《勞動法》第三十一條的規(guī)定,即勞動者沒有提前三十天通知用人單位而解除勞動合同,給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的,應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
二是違反勞動合同約定的保密事項(xiàng)。
無論是違法解除勞動合同也好,還是違反勞動合同的約定也罷,必須有“損害事實(shí)”的存在,也就是說給用人單位造成了實(shí)實(shí)在在的經(jīng)濟(jì)損失即直接經(jīng)濟(jì)損失。
那么本案而言
1、被申請人***提前三十天向申請人提出辭職,屬于依法辭職,解除與申請人的勞動關(guān)系,完全合法有效的,不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
被申請人***向申請人提出辭職,解除與申請人的勞動關(guān)系是嚴(yán)格按照《勞動法》第三十一條及相關(guān)規(guī)定辦理的,是依法解除與申請人的勞動關(guān)系,這在前文中已作了充分論證。被申請人***作為勞動者根據(jù)法律規(guī)定行使解除權(quán)是行使權(quán)利的行為,符合勞動自由的基本原則。雖然其后果是導(dǎo)致勞動合同提前終止,但這與違約是有本質(zhì)上的區(qū)別的,不能簡單地以民事合同中的違約責(zé)任來對待勞動者依法辭職的問題。為此,勞動部辦公廳于1994年發(fā)布關(guān)于《勞動法》若干條文的說明第三十一條明確說明“本條規(guī)定了勞動者的辭職權(quán),除此條規(guī)定的程序外,對勞動者行使辭職權(quán)不能附加任何條件。”事實(shí)上,勞動者行使辭職權(quán)是受勞動法保障的法定權(quán)利。因此,本代理人認(rèn)為,被申請人***依法行使辭職權(quán)解除與申請人的勞動關(guān)系,不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
2、被申請人***是否違反了《勞動合同》?是否因違反勞動合同而承擔(dān)賠償責(zé)任?
違反《勞動合同》的前提條件是申請人與被申請人必須簽訂了《勞動合同》,雙方的權(quán)利義務(wù)在勞動合同中加以明確規(guī)定。就本案而言:申請人與被申請人于1998年2月10日簽訂了為期五年的勞動合同,即從1998年2月10日至2003年2月9日止。合同期滿后,雙方再沒有簽訂勞動合同,當(dāng)然事實(shí)上的勞動關(guān)系仍然存在。此時(shí)的勞動關(guān)系應(yīng)為不定期勞動關(guān)系。既然,雙方?jīng)]有再簽訂書面勞動合同,那么,也就不存在被申請人違反勞動合同之事。
3、申請人與被申請人簽訂的《培訓(xùn)協(xié)議》是不是勞動合同?
本代理人認(rèn)為:《培訓(xùn)協(xié)議》不是勞動合同,兩者不能相提并論。
根據(jù)我國《勞動法》第十六條規(guī)定:“勞動合同是指勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系,明確雙方權(quán)利與義務(wù)的協(xié)議。建立勞動關(guān)系,應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同。”根據(jù)《勞動法》第十九條規(guī)定:“勞動合同應(yīng)當(dāng)以書面形式,并具備以下內(nèi)容:(一)勞動合同期;(二)工作內(nèi)容;(三)勞動保護(hù)和勞動條件;(四)勞動報(bào)酬;(五)勞動紀(jì)律;(六)勞動終止條件;(七)違反勞動合同的責(zé)任”等幾個(gè)方面的內(nèi)容。通過上述方面的規(guī)定,明確雙方的權(quán)利與義務(wù)。而培訓(xùn)協(xié)議實(shí)質(zhì)上是用人單位為勞動者提供受培訓(xùn)的機(jī)會和勞動者向用人單位提供一定時(shí)間的勞動服務(wù)為對價(jià)的合同,而并非勞動合同。另外,從立法本意上說,把合同引入勞資雙方的關(guān)系中,一方面是為了保護(hù)勞動者的權(quán)益,規(guī)范勞動力的使用;另一方面也是為了促進(jìn)人才的自由流動,勞資雙方自由選擇,實(shí)現(xiàn)勞動力雇傭的市場化。因此,作為勞動合同的配套協(xié)議《培訓(xùn)協(xié)議》不應(yīng)當(dāng)違背勞動合同的性質(zhì)和本意。
4、依據(jù)《培訓(xùn)協(xié)議》被申請人沒有為申請人服務(wù)八年,應(yīng)承擔(dān)什么樣的責(zé)任?
本代理人認(rèn)為:被申請人承擔(dān)賠償責(zé)任不是基于其辭職解除勞動合同,也不是基于其違反勞動合同,而是基于其違反了《培訓(xùn)協(xié)議》的規(guī)定,而應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。那么,違反《培訓(xùn)協(xié)議》承擔(dān)什么樣的法律責(zé)任?對此,我國勞動法有明確的規(guī)定:
①1995年8月4日勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動法》的意見第23條規(guī)定:“用人單位用于勞動者職業(yè)技能培訓(xùn)費(fèi)用的支付和勞動者違約時(shí)負(fù)擔(dān)的培訓(xùn)費(fèi)和賠償金的標(biāo)準(zhǔn)不得違反勞動部《違反〈勞動法〉有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法》(勞部發(fā)223號等有關(guān)規(guī)定。
勞動部《違反〈勞動法〉有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法》第四條第(二)項(xiàng)規(guī)定勞動者違反規(guī)定或勞動合同的約定解除勞動合同,對用人單位造成損失的,勞動者應(yīng)賠償用人單位下列損失:“用人單位為其支付的培訓(xùn)費(fèi)用,雙方另有約定的按約定辦理”;
②1995年10月10日,勞動部辦公廳給浙江省勞動廳〈關(guān)于試用期內(nèi)解除勞動合同處理依據(jù)問題的復(fù)函〉在第三條中指出:“用人單位出資(指有支付貨幣憑證的情況)對職工進(jìn)行各類技術(shù)培訓(xùn),職工提出與單位解除勞動關(guān)系的,如果在試用期內(nèi),則用人單位可以要求勞動者支付該項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用,具體支付方法是:約定服務(wù)期的,按服務(wù)期等分出資金額,以職工已履行的服務(wù)期限遞減支付;沒有約定服務(wù)期的,按勞動合同等分出資金額,以職工已履行的合同期限遞減支付;沒有約定合同的,按5年服務(wù)期等分出資金額,以職工已履行的合同期限遞減支付;雙方計(jì)算方式有約定的,從其約定。如果合同期滿,職工要求終止合同,則用人單位不得要求勞動者支付該培訓(xùn)費(fèi)用”。
從上述法律規(guī)定來看,培訓(xùn)費(fèi)用的承擔(dān)應(yīng)按照被申請人***的服務(wù)期限,等分出資額并結(jié)合***已履行合同期限遞減計(jì)算支付尚未履行部分服務(wù)期限的培訓(xùn)費(fèi),而不是承擔(dān)一切培訓(xùn)費(fèi)用。若由被申請人承擔(dān)全部培訓(xùn)費(fèi)用,則對***來說是不公平的,因?yàn)樗炎约旱膶W(xué)到的知識,技能已經(jīng)為申請人服務(wù)了4年。
問題的關(guān)鍵是:
1、有關(guān)培訓(xùn)費(fèi)的問題,根據(jù)《培訓(xùn)協(xié)議》,培訓(xùn)時(shí)間為2年,學(xué)費(fèi)10000元,該費(fèi)用由申請人承擔(dān),除此之外,申請人沒有承擔(dān)其他任何費(fèi)用,根據(jù)申請人向仲裁庭提出的證據(jù)來看,申請人沒有向仲裁庭提供其已為被申請人***支付了10000元的培訓(xùn)費(fèi)用,至于申請人提供華菱公司有關(guān)培訓(xùn)費(fèi)用的票據(jù)與本案無關(guān),因?yàn)檫@些票據(jù)顯示培訓(xùn)費(fèi)為378000元,根據(jù)申請人在開庭時(shí)陳述,華菱公司共培訓(xùn)了40人,每人培訓(xùn)費(fèi)是9000元,那么40人則是360000元,余下11000元是其他費(fèi)用??墒牵暾埲藚s提供不出華菱公司為申請人支付了培訓(xùn)費(fèi),也沒有向仲裁庭提供其他培訓(xùn)費(fèi)用的憑證。因此,申請人提供華菱公司的有關(guān)培訓(xùn)費(fèi)憑證與本案無關(guān),不具有證明申請人之主張。
2、有關(guān)直接和間接損失的問題
申請人僅僅是提供一份由其與華菱公司簽訂的《賠償協(xié)議》雙方約定50萬元,這種做法既不符合事實(shí)又與法院規(guī)定相違背,是其雙方相互串通損害***合法權(quán)益的表現(xiàn)。
事實(shí)很明顯:華菱公司于2006年9月19日出具的《關(guān)于賠償損失的函》指出:“該同志未經(jīng)我司同意,擅自離職,給我公司生產(chǎn)、管理工作造成極大影響,并造成直接經(jīng)濟(jì)損失達(dá)200萬元”,爾后,于2006年10月8日在其雙方簽訂的《賠償協(xié)議》中又指出:“乙方派出的職工***未經(jīng)甲方同意擅自離崗,給乙方生產(chǎn)造成直接和間接損失近200萬元”。從反映的情況可以看出幾個(gè)問題,一是本人勞動合同是與衡鋼簽的,無任何文件表明與衡陽華菱有任何關(guān)系,解除勞動合同無需征得華菱同意;二是***根據(jù)勞動法提前30天已書面報(bào)告衡鋼,30天以后,在法律上與衡鋼的勞動關(guān)系已自動解除,衡鋼或衡陽華菱有任何所謂損失,均是衡鋼責(zé)任,與***無關(guān)。
在開庭的當(dāng)天,對上述所謂的損失問題,本代理人向申請人發(fā)問時(shí),問其“200萬元的損失中,直接經(jīng)濟(jì)損失是多少,間接損失又是多少?”時(shí),申請人明確回答:直接損失200萬元,間接損失為零。顯然,申請人對其損失200萬元也是無法自圓其說的,前后矛盾不一,更重要的是:這所謂的200萬元僅僅是一個(gè)函件“一個(gè)賠償協(xié)議”,除此之外,沒有任何證據(jù)證明其200萬元損失是如何形成的,沒有任何證據(jù)印證這200萬元損失是存在的。特別是,申請人提供的“2006年11月20日”電子轉(zhuǎn)帳憑證,足以證實(shí)申請人與華菱公司有弄虛作假之嫌,一是申請人與華菱公司的關(guān)系是投資與被投資的關(guān)系,即華菱公司本身就是由申請人與其他單位共同投資入股成立的公司,申請人在該公司中占有股份;二是根據(jù)其賠償協(xié)議約定,該50萬元是一個(gè)月內(nèi)支付完畢,也就是在2006年11月8日前支付完畢,為何提供2006年11月20日一份電子轉(zhuǎn)帳憑證,且該憑證中的“賠款”并沒有說明是什么內(nèi)容的賠款。衡鋼所有證據(jù)無法證明其所謂損失與被申請人的具體關(guān)聯(lián)性,是帶走了核心技術(shù)?還是因?yàn)閹ё吡撕贤??我們不得而知?/p>
5、申請人依《培訓(xùn)協(xié)議》要求被申請人賠償其因違約造成的經(jīng)濟(jì)損失問題。
承擔(dān)賠償經(jīng)濟(jì)損失費(fèi)后的前提條件:就是要有經(jīng)濟(jì)損失存在的事實(shí),這種損失根據(jù)法律規(guī)定是指因勞動者的違約行為而給用人單位造成的“直接經(jīng)濟(jì)損失”,而不包括間接經(jīng)濟(jì)損失。就本案而言,申請人訴稱被申請人解除勞動關(guān)系后,給其造成了巨大的經(jīng)濟(jì)損失,那么,這種“巨大經(jīng)濟(jì)損失”的依據(jù)是什么?該損失與被申請人***的辭職解除勞動關(guān)系是否有因果關(guān)系?無損失則無賠償!
綜上所述,本代理會認(rèn)為:申請人的仲裁因缺乏事實(shí)依據(jù)和法律根據(jù)而不能成立。據(jù)此,本代理人提請仲裁庭對申請人的請求依法不予支持。
被申請人***的代理律師
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